В мире криптовалют и блокчейн-технологий классификация криптоактивов играет важную роль, определяя их характеристики и правовой статус. Отражение этой классификации в законодательстве имеет решающее значение для компаний, осуществляющих операции с такими активами. В данной статье мы рассмотрим общепринятую классификацию криптоактивов, их регулирование на уровне Европейского союза, а также правовой статус различных криптоактивов в Чешской Республике с особым акцентом на то, какую роль играет чешская VASP (Virtual Assets Service Provider) лицензия в этом контексте.
Что означает криптоактив?
Криптоактив (токен) — цифровое представление стоимости или прав, которые могут передаваться и храниться в электронном виде с использованием технологии распределенного реестра (distributed ledger technology или “DLT”) или аналогичной технологии.
В соответствии с общепринятой классификацией криптоактивов, токены дифференцируются следующим образом:
Взаимозаменяемые токены — токены, которые не являются идентичными и могут взаимозаменять друг друга. Взаимозаменяемые токены, как правило, классифицируются следующим образом:
- Платежные токены могут являться средством обмена или платежа;
- Служебные токены могут обеспечивать доступ к определенному продукту или услуге;
- Инвестиционные токены могут представлять собой финансовые требования к эмитенту или права управления своим держателям (токен-холдерам).
Невзаимозаменяемые токены (NFT) — токены, которые не могут быть взаимозаменяемые в виду своей уникальности. Такой токен привязан к какой-либо информации или активу, например, к музыкальному треку, видео или картинке.
Как регулируются криптоактивы на уровне Европейского союза?
Криптосфера поддается регулированию в соответствии с Регламентом MiCA и Директивой MIFID II. Основной целью MiCA является установление единых правил для криптоактивов в Европейском союзе. MiFID II, напротив, сконцентрирован на финансовых инструментах и предоставлении инвестиционных услуг. Положения MiCA начнут применяться с 30 декабря 2024 г, однако финальная версия Регламента уже была опубликована и утверждена 23 июня 2023 г. Более того, под регулирование MiFID II могут также подпадать некоторые категории токенов.
Регламент MiCA устанавливает стандарты для определения и классификации криптоактивов в Европейском союзе. Исходя из определения криптоактивов, MiCA дифференцирует отдельные токены на три подкатегории: utility токен; токен, привязанный к активам (asset-referenced token); и токен электронных денег (electronic money token).
- Utility Token (в интерпретации MiCA) – это цифровой токен, который дает доступ к товарам или услугам через цифровые платформы. Он не имеет финансовых целей и связан с эмитентом токена. В отличие от asset-referenced или electronic money токенов, utility токен не привязан к конкретному активу. Его основная цель – обеспечить функциональное использование блокчейн-системы, а не создание будущих денежных потоков.
- Asset-Referenced Token – это вид криптоактивов, цель которых – поддерживать стабильность стоимости, привязываясь к нескольким фидуциарным валютам, товарам или другим криптоактивам. Он может использоваться для платежей и накоплений. Для публичного предложения или торговли такими токенами эмитент такого токена должен получить лицензию от компетентного органа своего государства-члена ЕС. Отметим, что в отличие от эмитентов utility токена, эмитенты asset-referenced токена должны представлять «White Paper» для утверждения компетентному органу своего государства-члена ЕС. «White Paper» считается одобренной при получении эмитентом лицензии на публичное предложение такого токена или его торговли на криптоплатформе. Данное требование введено из-за повышенного риска для защиты потребителей и целостности рынка.
- Electronic Money Token – это криптоактив, привязанный к фидуциарной валюте и предназначенный для стабильных платежей. В отличие от asset-referenced токена, данный токен используется в основном для покупок товаров и услуг. Эмитент такого токена должен соответствовать требованиям банковской лицензии или лицензии провайдера электронных денег (в зависимости от ситуации), а также публиковать свой «White Paper». У компании, желающей работать с данным криптоактивом, отсутствует необходимость в получении отдельной лицензии, поскольку эмиссия данного токена регулируется банковским законодательством и законодательством в сфере электронных денег. Эмитент также обязан опубликовать «White Paper», предварительно уведомив об этом надзорный орган своего государства-члена ЕС. При этом, как и в случае с utility токеном, «White Paper» electronic money токена не обязательно должен быть утвержден компетентным органам своего государства-члена ЕС.
Однако, несмотря на то, что регламент MiCA закрывает существующий нормативный пробел в отношении криптоактивов, он не затрагивает регулирование криптоактивов, которые уже подпадают под действие существующей нормативной базы (например, MiFID II).
Интересный момент
Примечательно, что некоторые невзаимозаменяемые токены (NFT) так и не вошли предмет правового регулирования Регламента MiCA. В тексте Регламента четко указано: “Данный Регламент не должен применяться к криптоактивам, которые являются уникальными и не взаимозаменяемыми с другими криптоактивами, включая цифровое искусство и предметы коллекционирования”.
Тем не менее, MiCA закрепляет, что простое присвоение токену уникального идентификатора не является показателем его неплатежеспособности. В соответствии с Регламентом токены, выпущенные большими сериями, могут быть признаны взаимозаменяемыми и, следовательно, у эмитентов и провайдеров возникнет необходимость в получении необходимой лицензии. В то же время, NFT может гипотетически подпадать под действие MiFID II, если токен будет обладать признаками финансового инструмента (например, представлять из себя токенизированную ценную бумагу или токенизированный пай).
Таким образом, на данный момент невзаимозаменяемые токены по-прежнему остаются вне рамок четкого правового регулирования на уровне ЕС. В этой связи мы настоятельно рекомендуем эмитентам и провайдерам внимательно изучить функции и характеристики каждого NFT, с которым они желают работать, для того, чтобы в случае необходимости получить релевантную лицензию и избежать штрафных санкций и уголовного преследования.
Принимая во внимание аспекты, отраженные в регламенте MiCA и директиве MiFID, дифференциацию криптоактивов можно проиллюстрировать следующим образом:
А какая ситуация со статусом криптоактива в Чехии?
Чешское законодательство дополняет общеевропейский подход, предоставляя свои определения и правовые нормы для работы с криптоактивами. Давайте проясним некоторые из них.
В чешском Законе о ПОД (Противодействию отмыванию (легализации) доходов, полученных преступным путем) законодателем установлен термин — «виртуальный актив». Виртуальный актив определяется в Законе о ПОД как единица, которая хранится или передается в электронном формате и способна выполнять платежные, обменные или инвестиционные функции, за исключением случаев, когда она является ценной бумагой, инвестиционным или денежным инструментом в соответствии с Законом о платежах.
Виртуальный актив по смыслу Закона о ПОД охватывает все виды криптоактивов, описанных выше, за исключением токенов, имеющих признаки ценных бумаг и являющимися инвестиционными инструментами по смыслу Закона об инвестиционных компаниях и инвестиционных фондах.
Чешский национальный банк утверждает, что несмотря на то, что чешское законодательство не признает ценные бумаги в цифровой форме (кроме бездокументарных ценных бумаг, находящихся в центральном или отдельном учете), иностранные криптоактивы могут быть (инвестиционными) ценными бумагами согласно иностранному праву. Точно так же чешские или зарубежные криптоактивы могут представлять собой дериватив, согласно чешскому и зарубежному законодательству.
Из вышеизложенного следует, что токены, выступающие в роли инвестиционных, могут подпадать под дефиницию инвестиционного инструмента в понимании ZISIF. Таким инвестиционным инструментом может выступать, например, security токен. Следовательно, лицо, желающее оказывать услуги, связанные с security токенами, сможет осуществлять такую деятельность только на основании лицензии, выданной Чешским национальным банком, и в соответствии с регламентом ZISIF. Во всех остальных случаях чешской VASP лицензии будет достаточно. О ее возможностях мы более подробно рассказываем в нашей статье (Как мы помогли клиенту запустить криптообменник в Чехии?).
Интересный нюанс
В силу благоприятного климата криптовалютной сферы в чешской юрисдикции, лица, не имеющие VASP лицензии в Чешской Республике правомочны осуществлять следующие виды деятельности:
- просто принимать виртуальный актив в качестве оплаты за товары или услуги;
- управлять майнинговым центром или майнинговым пулом;
- выпускать внутриигровую валюту (т.е., когда оператор компьютерной игры выпускает внутриигровую валюту, но при этом она не является виртуальным активом).
Таким образом, несмотря на неполноту правового регулирования криптосферы, мы видим, как европейский законодатель постепенно предпринимает шаги к восполнению пробелов в части правового статуса криптоактивов и деятельности, связанной с ними.
Чешская Республика не отстает от общеевропейских тенденций и также планомерно и гибко внедряет новые нормы, направленные на регулирование криптовалютной индустрии, создавая при этом благоприятный ландшафт для лиц, желающих осуществлять криптодеятельность на территории Республики.
Однако в законодательстве Чехии, как и в других юрисдикциях, существуют свои нюансы, в особенности с учетом того, что Регламент MiCA пока еще не применяется . В таких нюансах компания COREDO как раз может помочь Вам разобраться. Понимание классификации криптоактивов и их регулирования важно для успешного ведения бизнеса в Чешской Республике и в Европейском союзе в целом.
Автор: Дмитрий Вялков, LLM, юрист COREDO.
————-
1 Обращаем Ваше внимание, что для целей настоящей статьи термины «криптоактив» и «токен» используются как синонимы.
2 п. 5 пар. 1 ст. 3 REGULATION (EU) 2023/1114 OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL of 31 May 2023 on markets in crypto-assets, and amending Regulations (EU) No 1093/2010 and (EU) No 1095/2010 and Directives 2013/36/EU and (EU) 2019/1937 (далее — регламент MiCA). Дата доступа: 30.11.2023.
3 Directive on Markets in Financial Instruments repealing Directive 2004/39/EC and amending Directive 2011/61/EU and Directive 2002/92/EC (MiFID II). Дата доступа: 30.11.2023
4 Ст. 11 Регламента MiCA
5 абзацы 8 и 9 § 4 Zákon č. 253/2008 Sb. o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu. Дата доступа: 30.11.2023
6 Zákon č. 240/2013 Sb. o investičních společnostech a investičních fondech (далее — ZISIF). Дата доступа: 30.11.2023